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  “女童终身弱视谁之过”一案是一个典型的医疗服务合同纠纷案件。这个案件虽经过几次审理,但最终还是有了一个公正的结果。我认为,主要是二审法院准确地找到了该案的争议焦点。这个案件的争议焦点是被告在对原告进行体检的过程中是否有违约行为。其蕴涵的法理实际上就是,在医疗服务合同纠纷中对医方的医疗服务行为如何判定是否存在过失。  医疗服务合同纠纷是医疗纠纷的一种新类型。在我国,它的明确提出源自于2001年1月1日起实施的最高人民法院《民事案件案由规定(试行)》。该司法解释将涉及医疗纠纷的民事案件的案由分为“医疗服务合同纠纷”和“医疗事故赔偿纠纷”两类。加之,在2004年第8期《中华人民共和国最高人民法院公报》上,刊登了一起医疗服务合同纠纷案件,由于公报刊登的判例具有指导法院办案的作用,因此,发生医疗纠纷后,患者完全可以通过提起医疗服务合同诉讼的方式来维护自己的权益。  医疗服务合同,在我国合同法及其他法律法规中没有专门的规定,因而,它属于非典型合同。通常认为,它是以医疗服务为目的,在医疗机构与患者之间形成的合同。医疗合同的成立与一般的合同一样,经过要约和承诺达成合意而成立,即患者提出要求医疗的要约,医务人员接受要求即承诺,医疗合同便得以成立。在医疗服务合同中,医疗机构的主给付义务是运用医疗技术、遵循医疗常规为患者诊断和治疗。其本质决定了医疗机构或医师应尽到必要的注意义务,医师的这种注意义务的履行是指医师依据法律、法规、规章制度和具体操作规程以及职务和业务上的习惯和常理,付出一定的努力,尽到对患者合理而充分的注意。就医师注意义务的履行内容而言,包括医师在医疗行为时,应时刻保持注意力的紧张、集中,预见到自己的医疗行为可能产生的后果;在预见到自己的医疗行为可能会造成损害结果之后,注意采取切实可行的措施以避免损害的发生。也就是说,医疗过失是医方承担医疗责任的核心所在。在司法实践中,对认定医疗过失坚持什么样的判断标准或参考因素就成为医方是否承担医疗责任的关键。  医疗过失,属于过错的一种。具体判断医方有无过失,应就医方是否已尽客观上的注意义务为标准,亦即从医方是否采取避免结果发生的适当措施而判断,这就要求首先要对医疗行为所存在的特殊判断标准予以准确认识。这个标准就是“医疗水准”,即医师在进行医疗行为时,其学识、注意程度、技术以及态度均应符合具有一般医疗专业水准的医师于同一情况下所应遵循的标准。医师应本着该水准,履行其最完善之义务。因此,医师在从事治疗时,怠于履行依该水准所应尽之注意义务,从而致他人身体或健康损害者,即应被认定为有过失。当然,依据医疗水准判断医方的过失,判定医方是否尽到了合理的注意义务,并非笼统的“善良管理人”的注意义务所能涵括。所以,要结合医学上的一些判断标准,对医疗行为的后果作出法律评价,才能保证实现法律的公正。  就本案而言,原告进行体检目的在于要求被告帮助原告及时了解自己的身体健康等发育情况,被告防疫站相应地就负有确保原告实现对自己身体健康情况知情权的注意义务。本案被告防疫站已经收取了原告交纳的医疗费,被告也对原告进行了体检,应当认定双方之间的医疗服务合同已经成立并生效。医疗服务合同以为患者治疗疾病为目的,医院一方应当以足够的勤勉和高度的注意谨慎行事,且医疗行为又具有高度的专业性的特点,因此医院在履约中,应尽善良的注意义务,防止医疗行为不应该出现的失误。对视力的检查是体检过程中的一个常规项目,也是每一所能承担体检工作的医疗机构应有能力和水平的一项正常业务,而且弱视这样一种疾病,也是正常医疗水准所能够诊断出来的疾病。而本案被告防疫站在负有这样一种义务的前提下,却在3次体检过程中都没有发现原告患有先天性弱视这一症状,错误地把视力正常的结论提供给原告,从而使原告对其身体健康状况的知情权的实现受到不同程度的影响,有违原告与被告建立医疗服务合同的初衷,因而说被告的医疗服务行为是有过失的。当然,这种过失并不是直接造成原告患有先天性弱视的一种侵权行为,但并不能否认这是一种违约行为。  综上,被告防疫站的行为虽然不构成医疗事故,但就医疗纠纷而言,若《医疗事故处理条例》不能保护受害人的合法权益,受害人完全可以选择适用《民法通则》来维护其权益,即要求被告防疫站对在医疗服务过程中存在的违约行为承担违约责任。因为《民法通则》第111条规定:“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定条件的,另一方有权要求履行或者采取补救措施,并有权要求赔偿损失。”由于本案的原告与被告之间存在一种医疗服务合同关系,因被告防疫站在体检过程中的过失行为,导致原告无法及时、正确掌握其视力健康与否的情况,所以,被告应当对在医疗服务过程中存在的违约行为承担违约责任,对由于违约行为造成的有关损失应当承担赔偿责任。  《中国教育报》2006年4月5日第7版

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责编 左汶骏

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